常识：商标在特许经营中的作用

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　　在特许经营活动实践中，注册商标作为特许经营资源使用的情况最为普遍。商标是使用在商品或者服务上，用以区别商品或服务来源的一种具有显著特征的标识，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等要素以及这些要素的组合。商标是特许人商业品牌的象征，承载着特许人品牌的商业价值，正因为这样，商标问题往往也是特许经营活动中法律纠纷的争议焦点。实践中，许多特许人直接用未注册的商标开展了特许经营活动。那么，用未注册的商标进行特许经营活动，又有哪些法律风险呢?专利申请http://www.zhichanshop.com/本平台是专业的科技创新服务平台,科技创新的新质生产力,为企业高校等机构提供商标专利交易转让,知识产权代理服务,科技项目申报咨询等全方位科技创新服务,助力国家高新技术产业和专精特新企业创新发展。

　　一、特许经营活动中使用商标的主要形式

　　在特许经营活动中使用的商标主要有以下几种形式：

　　1、 注册商标

　　经商标局核准注册的商标为注册商标。在特许经营活动中，特许人使用的商标既可能是以自己名义注册的商标，也可能是别人注册的商标并由商标注册人授权使用的商标。对于以特许人名义注册的商标，特许人享有完整的商标权，因而特许人可以授权被特许人在特许经营活动中使用该注册商标。对于特许人被授权使用的注册商标，特许人应确保自己可以再许可被特许人使用。

　　2、在先使用并具有一定影响的未注册商标

　　未注册商标是指未获得商标局核准注册的商标，未取得《商标法》规定的注册商标专用权。作为商标的一种形式，未注册商标经过使用并具有一定影响力后，同样蕴含着商标所有者的投入成本及积累的商誉价值，一定程度上也可以得到《商标法》《著作权法》等法律的保护，司法实践中也有支持其成为一种特许经营资源。但是，将未注册商标作为经营资源具有较大的风险。

　　二、未注册商标作为经营资源的主要风险

　　那么将未注册商标作为经营资源具体存在哪些风险呢?

　　1、未注册商标对特许人保护力度较弱，不利于维护特许经营体系的稳定。

　　我国的《商标法》采取注册取得商标权的原则，一般只有注册商标才能成为《商标法》的保护对象，未注册商标获得的保护非常有限。首先，对于普通的未注册商标，既不是驰名商标也不是在先使用并具有一定影响的商标，《商标法》并未予以保护。一旦未注册商标被他人抢注成功，未注册商标的在先使用人面临被商标注册人起诉侵权的风险，即使未注册商标的在先使用人能够以在先使用权成功抗辩，在先使用人也仅能在原使用范围内继续使用该商标，这将严重限制特许人利用该商标资源拓展特许经营业务，甚至还存在客户资源被商标注册人抢走的风险，势必影响特许经营体系的战略布局和稳定发展。

　　2、特许人将面临特许经营合同被判决解除、撤销或者无效以及承担更高损失赔偿额的风险

　　如果将未注册商标作为经营资源开展特许经营活动，特许人和被特许人签署的特许经营合同将被判解除、无效或者撤销，特许经营合同可能会因其他因素而被认定为其他性质的合同，特许人面临向被特许人退还加盟费的风险。比如为了更快地吸引被特许人，部分特许人会隐瞒商标未注册的情况，有的甚至将未注册商标表述为注册商标，会据此认定特许人涉嫌欺诈或违反了法律规定的信息披露义务，继而判决解除或撤销特许经营合同，而特许人对此承担主要责任。

　　三、针对未注册商标存在风险的应对措施

　　为了减少未注册商标对特许经营体系产生的负面影响及风险，我们建议特许人在实务操作中采取以下应对措施：

　　1、主动向被特许人披露商标未注册的情况，并保留相关披露的证据，以防双方合作破裂后，被特许人以特许人未履行信息披露义务导致其无法实现合同目的为由，要求法院判决解除合同、退还费用及赔偿损失。

　　2、对自身持有的字号、技术工艺、企业标志、管理体系与未注册商标等进行整合，形成一套经营资源的组合体系，避免将未注册商标作为特许经营活动的唯一经营资源，并及时做好其他经营资源的注册登记、备案登记工作。

　　3、及时申请注册拟使用的商标，并做好事前评估、事中保护、事后维护工作。

　　事前评估：从市场识别及保护可行性角度入手，确定备选方案、引入专业咨询服务机构参与评估建议；考察商品品牌与企业字号是否一致；未注册商标能否作为特许经营资源问题。

　　事中保护：特许商标使用主体多、覆盖范围广、管理难度大，较普通商标遭遇侵权的概率更高，采用多方案并行，划分核心类别及可能的衍生类别，采取防御性保护。

　　事后维护：合法规范使用商标，警惕第三方的无效、撤销；商标权利状态做好维系与拓展，如续展、二次注册。